演出因不可抗拒因素取消，当事人又未在约定期限内另订演出日期，合同是否终止？

【原创】文/汐溟

演出合同约定如遇不可抗拒因素导致演出取消，双方应在约定期限内另行协商演出时间。如双方未在约定期限内就重新演出达成一致意见，合同效力如何处理？是否终止？

案情

甲乙签订演出协议，约定乙参加甲举办的音乐节。如遇不可抗拒之因素，如地震、政府禁令等因素，甲、乙双方应友好协商于六个月内另订演出日期。签约后，甲向乙支付酬金。因为政府主管机关评估安全后作出取消活动的决定，故音乐节未能如期举办。但双方在六个月内未能就重新举办音乐节达成一致。此后四年的时间里，双方未就重新演出的时间达成一致。

争议

乙主张，双方未在六个月内就重新演出达成一致，故合同终止，其收取的酬金不予退还。

问题

乙之主张能否成立？

评析

本文认为，乙的主张缺乏合理性，难以成立。理由如下：

首先，上述合同约定的含义是，如因不可抗拒因素导致演出取消，双方应在六个月内协商确定新的演出日期，如果六个月内没有协商成功，双方可以继续协商，直至确定新的演出日期为止。前述内容并未约定如果在六个月内协商不成，合同效力终止，也未约定效力终止后乙收取的酬金有权不予退还。因此，乙之主张欠缺合同依据。而且从上述约定内容看，如不可抗拒因素导致演出取消，双方仍应履行合同，乙仍有演出的义务，双方所负义务是继续协商，直至确定新的演出日期，将演出举办完毕。

其次，从履行情况看，双方在六个月内并未协商新的演出日期，但超出六个月内，双方就新的演出日期仍继续协商，双方均未就已超出六个月而提出异议，乙也未主张合同效力终止，双方以实际行为变更前述约定，双方的协商不受期限限制。乙主张六个月内未协商一致故终止的主张，没有事实依据。

再次，双方变更后的约定内容为：双方协商新的演出日期，直到确定并将演出举办完毕为止。双方均应依据前述内容履行各自义务。乙提出不应继续履行协商及演出义务，违反前述约定，构成违约。

第四，从双方约定上述内容的目的看，双方系对不可抗拒因素导致合同无法履行所作的预先设计，既约定为不可抗拒因素，则说明双方均无过错，既无过错，双方自然不应承担违约责任，乙提出不再履行合同义务，也不退还酬金的主张，实际是要求甲对无法举办的结果承担过错责任。

最后，从实际结果看，如果乙之主张成立，演出因不可抗拒而暂时取消，其可以滥用协商权，故意不再约定期限内与甲协商，坐等期限经过后，不再履行合同义务，同时不退还已收酬金，以此方式，乙可以牟取不当利益，乙之主张显然有违诚信和公平。